《劳动法》明确规定,用人单位与劳动者应当依法订立劳动合同 。劳动合同是用人单位和劳动者签订的规定双方权利义务的协议 。
如果签订的劳动合同不规范、不清楚,就会给企业留下劳动争议的风险 。下面笔者从签订劳动合同的角度谈一下餐饮企业如何在合同中最大限度地避免法律风险 。
因为不同的企业不同的岗位有不同的需求,所以餐饮企业用要根据自己的实际情况来制订劳动合同 。一般来说,劳动合同应当具备劳动法第十九条规定的内容,包括劳动合同的期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件以及违反劳动合同的责任 。
对于劳动合同的期限,劳动法规定了两种特别的劳动合同的期限,一种是试用期,一种是无固定期限的劳动合同 。对于试用期的劳动合同,用人单位千万不要以为只要是在试用期限之内,就可以任意解除劳动合同 。
劳动法第二十五条对试用期劳动合同的解除规定的条件是:被证明不符合录用条件的 。因此,如果餐饮企业准备与一个正处在试用期内的员工解除劳动合同,必须准备相应的证据以证明该劳动者不符合录用条件 。
另外,对于试用期的长度,根据新《劳动合同法》的规定,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过两个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月 。对于无固定期限的劳动合同,许多餐饮企业不愿意签订此种劳动合同 。
但是,最高人民法院有关司法解释规定,用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的,可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系,并以原劳动合同确定双方的权利义务关系 。因此,在符合签订无固定期限的条件下,即使未签订,双方仍应按无固定期限劳动合同的关系进行处理 。
用人单位不但不能达到逃避法定义务的目的,反而使双方的法律关系不明确,更易引发劳动争议 。或者可以说,用人单位试图避免与劳动者签订无固定期限的劳动合同,就必须防止法定条件的成立,而一旦出现法定条件,就不能回避签订无固定期限劳动合同的义务 。
约定明确可行的违约责任 。约定违约责任,既可以起到警戒作用,更能够成为日后作出相应处理的有力依据,上了法庭也不需要在违约责任问题上依赖法官的“自由裁量”,为保护企业自身的合法权利提供必要的保障 。
对于违约责任,主要是指违约赔偿责任,可以由企业与员工双方商定各种违约情形下具体的赔偿数额,但违约金的数量不可约定过高 。根据劳动部《关于企业职工流动中若干问题的通知》的规定,企业与员工可以在劳动合同中约定违约金 。
未经双方协商一致或劳动合同中约定的工作任务尚未完成,员工解除劳动合同给企业造成损失的,应承担赔偿责任 。这里的损失包括:(1)企业招录员工所支付的费用;(2)企业为员工支付的培训费用(双方有约定的按约定办理);(3)劳动合同约定的其他费用 。
对于违约金如何计算,法律没有明确规定,一般要求违约金的设定应当遵循社会公平、正义理念,即要保护企业的合法权益,也要保障人才的合理流动,根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定,不得畸高 。否则,法律不予支持 。
通过合同约定保护商业秘密和竞业禁止 。近年来,国内侵犯商业秘密的案件时有发生,用保密协议来约束企业雇员是企业通常采用的手段 。
在与职工签订保密协议时应注意对于不同的工作岗位签订不同的保密协议 。对于像一般行政内勤人员、保安人员这样不直接接触本企业核心秘密的员工,其保密义务相对于其他人员来说并不特定且内容较简单,对于这类人员不需签订专门的保密协议,可以在其劳动合同中加入相应的保密义务条款 。
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